非法经营罪的构成要件及定罪量刑标准

一、非法经营罪的定义

《刑法》第二百二十五条对非法经营罪进行规定，是指违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖物品；买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或批准文件；未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务或者非法从事资金支付结算业务等扰乱市场秩序，情节严重的犯罪行为。

二、非法经营罪的构成要件及分析

1.客体要件。本罪所侵犯客体为国家对专营专卖物品及经营许可证的管理秩序。

2.客观要件。客观方面表现为未经许可经营专营、专卖物品或者其他限制买卖物品、买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重。司法解释规定的常见行为表现为非法买卖外汇、经营非法出版物、擅自经营国际电信业务、非法生产经营瘦肉精、非法经营食盐、传染病疫情等灾害期间哄抬物价、擅自经营互联网等业务、擅自发行、销售彩票、非法经营烟草制品、非法生产、销售非食品原料、添加剂、非法设置生猪屠宰场、以营利为目的的网络水军行为、非法经营药品、非法经营石油、非法生产、销售具有赌博功能的电子设施、设备和软件、出于医疗目的，非法贩卖能够使人形成瘾癖的麻醉药品或精神药品等。

3.主体要件。本罪主体包括单位和达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人。

4.主观要件。主观方面是故意，且以谋取非法利益为目的，以上二者系本罪在主观方面要求的内容。

司法实践中本罪认定范围较广，涉及领域较多。成立本罪要求构成情节严重，通常以非法经营额和所得额作为情节严重的认定标准，同时结合行为人是否实施非法经营行为，是否给国家造成重大损失或其他严重后果，是否经行政处罚后拒不悔改等因素综合判断。

三、非法经营罪的刑罚

违反国家规定，有非法经营行为，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。

四、非法经营罪的相关法律法规

《中华人民共和国刑法》（2020年12月26日）

第二百二十五条 违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；

（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；

（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

《最高人民法院关于审理走私、非法经营、非法使用兴奋剂刑事案件适用法律若干问题的解释》（2019年11月18日）

第二条 违反国家规定，未经许可经营兴奋剂目录所列物质，涉案物质属于法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重的，应当依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。

《最高人民法院最高人民检察院公安部关于印发<办理非法经营国际电信业务犯罪案件联席会议纪要>的通知》(2003年4月22日)

二、《解释》第一条规定：“违反国家规定，采取租用国际专线、私设转接设备或者其他方法，擅自经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务进行营利活动，扰乱电信市场管理秩序，情节严重的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。”对于未取得国际电信业务（含涉港澳台电信业务，下同）经营许可证而经营，或被终止国际电信业务经营资格后继续经营，应认定为“擅自经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务”；情节严重的，应按上述规定以非法经营罪追究刑事责任。

《解释》第一条所称“其他方法”，是指在边境地区私自架设跨境通信线路；利用互联网跨境传送IP 话音并设立转接设备，将国际话务转接至我境内公用电话网或转接至其他国家或地区；在境内以租用、托管、代维等方式设立转接平台；私自设置国际通信出入口等方法。

三、获得国际电信业务经营许可的经营者（含涉港澳台电信业务经营者）明知他人非法从事国际电信业务，仍违反国家规定，采取出租、合作、授权等手段，为他人提供经营和技术条件，利用现有设备或另设国际话务转接设备并从中营利，情节严重的，应以非法经营罪的共犯追究刑事责任。

第二节 因本罪被判处刑罚的案例

马某某因本罪被判处有期徒刑五年

郑州某区人民法院审理查明：自2020年10月至2021年1月13日，被告人马某某在未取得《药品经营许可证》的情况下，通过之前做货运司机时认识的医药公司业务员和购买药品的客户，非法采购复方氨酚烷胺片、吲达帕胺片、阿莫西林克拉维酸钾胶囊、辛伐他汀片、阿莫西林颗粒、复方金银花颗粒、感冒灵颗粒、抗病毒口服液等多种药品，销售至河南省多地的药店赚取差价。经统计，被告人销售药品涉案金额为565527元。

法院审理认为，被告人马某某在未取得药品经营许可证的情况下，非法销售多种药品赚取差价，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。鉴于其到案后如实供述，自愿认罪认罚，依法可对其从轻处罚。故最终判决被告人马某某犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。

非法经营罪定罪量刑标准

【非法经营罪】（刑法第225条）

（一）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货、保险业务，或者非法从事资金支付结算业务。

1.具有下列情形之一的，属于“情节严重”，应予立案追诉，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金:

⑴非法经营证券、期货、保险业务，数额在30万元以上不满150万元的;

⑵非法从事资金支付结算业务，数额在200万元以上不满1000万元的;

⑶违反国家规定，使用销售点终端机具(POS机)等方法，以虚构交易、虚开价格、现金退货等方式向信用卡持卡人直接支付现金，数额在100万元以上不满500万元的，或者造成金融机构资金20万元以上不满100万元逾期未还的，或者造成金融机构经济损失10万元以上不满50万元的;

⑷违法所得数额在5万元以上不满25万元的;

⑸情节严重的其他情形。

2.具有下列情形之一的，属于“情节特别严重”，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

⑴非法经营证券、期货、保险业务，数额在150万元以上的;

⑵非法从事资金支付结算业务，数额在1000万元以上的;

⑶违反国家规定，使用销售点终端机具(POS机)等方法，以虚构交易、虚开价格、现金退货等方式向信用卡持卡人直接支付现金，数额在500万元以上的，或者造成金融机构资金100万元以上逾期未还的，或者造成金融机构经济损失50万元以上的;

⑷违法所得数额在25万元以上的;

⑸情节特别严重的其他情形。

非法经营外汇量刑标准

1.具有下列情形之一的，属于“情节严重”，应予立案追诉，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金:

⑴在外汇指定银行和中国外汇交易中心及其分中心以外买卖外汇，数额在20万美元以上不满100万美元或者违法所得数额在5万元以上不满25万元的;

⑵公司、企业或者其他单位违反有关外贸代理业务的规定，采用非法手段，或者明知是伪造、变造的凭证、商业单据，为他人向外汇指定银行骗购外汇，数额在500万美元以上不满2500万美元或者违法所得数额在50万元以上不满250万元的;

⑶居间介绍骗购外汇，数额在100万美元以上不满500万美元或者违法所得数额在10万元以上不满50万元的;

⑷情节严重的其他情形。

2.具有下列情形之一的，属于“情节特别严重”，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

⑴在外汇指定银行和中国外汇交易中心及其分中心以外买卖外汇，数额在100万美元以上或者违法所得数额在25万元以上的;

⑵公司、企业或者其他单位违反有关外贸代理业务的规定，采用非法手段，或者明知是伪造、变造的凭证、商业单据，为他人向外汇指定银行骗购外汇，数额在2500万美元以上或者违法所得数额在250万元以上的;

⑶居间介绍骗购外汇，数额在500万美元以上或者违法所得数额在50万元以上的;

⑷情节特别严重的其他情形。

其他非法经营活动量刑标准

1.具有下列情形之一的，属于“情节严重”，应予立案追诉，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金:

⑴个人非法经营数额在5万元以上不满50万元或者违法所得数额在1万元以上不满10万元的;

⑵单位非法经营数额在50万元以上不满250万元或者违法所得数额在10元以上不满50万元的;

⑶非法经营数额或者违法所得数额接近上述二项的数额标准，且两年内因同种非法经营行为受过二次以上行政处罚，又进行同种非法经营行为的;

⑷情节严重的其他情形。

2.具有下列情形之一的，属于“情节特别严重”，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

⑴个人非法经营数额在50万元以上或者违法所得数额在10万元以上的;

⑵单位非法经营数额在250万元以上或者违法所得数额在50万元以上的;

⑶非法经营数额或者违法所得数额接近上述二项的数额标准，且两年内因同种非法经营行为受过二次以上行政处罚，又进行同种非法经营行为的;

⑷情节特别严重的其他情形。