职务犯罪辩护的背景和现状

（一）职务犯罪辩护的背景

1、反腐败永远在路上

习总书记在十八届中央纪委二次全会上强调，要坚持“老虎”“苍蝇“一起打，由此拉开以了雷霆之势惩治腐败的大幕。党的十八大以来，党中央作出“反腐败斗争形势依然严峻复杂”、“党风廉政建设和反腐败斗争永远在路上”的重大判断。由此，一场中国历史上最严厉的反腐败斗争正在全面开展。

2、监察全覆盖

2018 年 3 月 11 日，第十三届全国人民代表大会第一次会议正式通过《中华人民共和国宪法修正案》，确立了监察委员会作为国家机构的法律地位。3 月 20 日，《监察法》颁行。3 月 23 日，中华人民共和国国家监察委员会揭牌。监察委员会作为中国特色的反腐败工作机构，同纪委合署办公，履行纪检、监察两项职责。通过监察体制改革，国家实现了对所有行使公权力的公职人员的监察全覆盖。

3、新《刑事诉讼法》颁行

2018 年 10 月 26 日，第十三届全国人大常务委员会第六次会议通过了《关于修改刑事诉讼法的决定》。新《刑事诉讼法》明确侦查权的内涵，以法律规定明确刑事侦查权与监察调查权的界限；新规定了认罪认罚从宽制度。

4、刑事辩护全覆盖

2017 年 10 月，司法部会同最高人民法院联合印发《关于开展刑事案件律师辩护全覆盖试点工作的办法》，在北京等 8 个省（市）开展刑事案件审判阶段律师辩护全覆盖试点工作，对于审判阶段被告人没有委托辩护人的案件，由人民法院通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。2018 年 12 月，司法部又会同最高人民法院联合印发《关于扩大刑事案件律师辩护全覆盖试点范围的通知》，将试点工作扩大至全国。

5、全国政法队伍开展教育整顿

2020 年 7 月 8 日，中央政法委召开全国政法队伍教育整顿试点工作动员会，研究部署开展全国政法队伍教育整顿试点工作，为 2021 年全国铺开政法队伍教育整顿工作开局探路。在取得试点经验的基础上，2021 年起，将自上而下、一级一级逐级在全国政法系统铺开，到 2022 年一季度前，完成全国政法队伍教育整顿任务。一场剑指全国政法队伍中“害群之马”的清除行动拉开大幕，这场运动被誉为是一次刮骨疗毒式的自我革命、激浊扬清式的“延安整风”。

（二）职务犯罪辩护的现状

1、律师辩护率较高

长期以来，我国刑事案件辩护率一直保持在 30%上下，与发达国家 90%多的辩护率相比，差距非常大。根据 2017 中华全国律师协会的统计，刑事案件被告人律师出庭的辩护率不超过 30%，也就是 70%的刑事案件被告人没有律师辩护。但就职务犯罪而言，这一情况截然不同，并表现为两个特点：

第一，监察委调查阶段的刑事辩护率无从谈起。由于调查阶段律师无法介入职务犯罪案件，因此相较于过去反贪局体制下侦查阶段的律师辩护率，《监察法》实施后的调查阶段律师辩护率骤降为零。

第二，审查起诉、审判阶段的辩护率较高且明显比普通刑事案件更高。比如，有研究者统计了成都市自2013年到2018年审理的309份受贿案一审判决书发现，《监察法》实施前后审判阶段职务犯罪案件律师辩护率达到70.25%。在《监察法》实施后进一步提升，达到 82.35%。

2、审前阶段律师会见效果有所下降

由于在《监察法》实施以后，律师不能再介入到案件调查阶段，使得律师在被调查人被调查的很长的一段时间内无法会见。这样一来，使得律师在审前阶段的会见次数相对减少。而且也使得律师在被调查人最需要法律帮助的时候无法提供帮助，进而导致律师会见的法律咨询功能、代理申诉控告、及时申请调查取证等功能有所减弱。

3、律师庭审辩护的对抗性程度有所下降

基于办案机关办案水平、办案质量及法治意识的提高、认罪认罚从宽制度的适用、监察部门地位的强化等因素，总体而言，职务犯罪案件中律师庭审辩护的对抗性程度有所下降。当然，这并不否认在有些个别案件中控辩冲突甚至辩审冲突加剧。

4、无罪辩护效果不佳，罪轻辩护效果尚可

在调查机关地位依然强势、反腐态势高企、办案机关办案水平提高、刑事辩护全覆盖、认罪认罚从宽制度全面推行等综合因素的影响下，律师做无罪辩护越来越难，效果不佳。而大量的案件做的是罪轻辩护，但整体上能够体现出一定的辩护效果。

5、程序性辩护难以开展

总体而言，律师的辩护主要围绕非法证据排除、申请证人出庭、申请收集、调取证据展开。以非法证据排除为例，在很多案件中，由于律师无法查阅、复制到讯问同步录音录像，很多时候只能提供非法证据的线索，而无法提供相关材料，导致非法证据排除申请很难通过初步审查程序，更难以启动正式的非法证据调查程序，甚至都无法说服法院召开庭前会议。再如，律师申请收集、调取证据，办案单位很多时候会以没有必要而不予调取。申请证人出庭作证则更难。