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北京贪污罪辩护律师咨询_贪污罪与非罪的界限及认定

2021-05-15 10:36:51分类:贪污罪律师实务 阅读:3495
文章导读:北京贪污罪辩护律师咨询_贪污罪与非罪的界限及认定 贪污罪作为一般贪污行为的特殊形式,除具有一般贪污违法行为的共性外,还具有自身的特性。构成贪污罪的贪污行为,还具有贪污数额和情节上的要求。因此,认定贪污罪与一般贪污违法行为时,应把握以下方面:

北京贪污罪辩护律师咨询_贪污罪与非罪的界限及认定 

贪污罪作为一般贪污行为的特殊形式,除具有一般贪污违法行为的共性外,还具有自身的特性。构成贪污罪的贪污行为,还具有贪污数额和情节上的要求。因此,认定贪污罪与一般贪污违法行为时,应把握以下方面:         
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1、要看行为人贪污的数额是否达到5干元。   

其中,贪污的数额按累计方法计算。对于行为人贪污的数额达到5千元的,无论其情节如何,均构成贪污罪;而对于贪污的数额尚未达到5千元的,一般应视为一般贪污违法行为,         
2、要看行为人的贪污情节。           

其中,贪污情节主要针对贪污数额不满30000元的贪污行为。如果贪污数额不满30000元,贪污情节较轻时,对该贪污行为就应认定为一般贪污违法行为;如果贪污数额不满30000元,但贪污情节较重时,对该贪污行为就应认定为贪污罪。      
贪污情节是否属于较重或较轻范围,一般应从以下方面进行综合分析、界定:         
1行为人的一贯表现;         
2看行为人贪污行为的动机和目的;         
3看行为人所贪污的公共(国有)财物或非国有单位财物的性质、用途;         
4看行为人贪污的手段;         
5看贪污行为所造成的后果;         
6看行为人的悔罪表现。         

根据最高人民法院 最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释  (2016年3月28日由最高人民法院审判委员会第1680次会议、2016年3月25日由最高人民检察院第十二届检察委员会第50次会议通过,自2016年4月18日起施行) 

 贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:  
(一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的;  
(二)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的;  
(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的;  
(四)赃款赃物用于非法活动的;  
(五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作,致使无法追缴的;  
(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。  
受贿数额在一万元以上不满三万元,具有前款第二项至第六项规定的情形之一,或者具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:

构成贪污罪应同时具备以下条件:         
1
、犯罪主体必须是国家工作人员。         

即国家机关中从事公务的人员,在国家权力机关、行政机关、司法机关以及军事机关中行使一定职权、履行一定职务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业事业单位、社会团体从事公务的人员,以及其他依照法律从事公务的人员,以国家工作人员论。         
2、侵犯的是公共财物。  所谓公共财产是指国有财产、劳动群众集体所有的财产和用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。         
3、主观方面具有犯罪的故意。         
4、行为上主要表现为利用职务上的便利。
         

侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。         
多次贪污未经处理”如何累计数额         
 刑法第三百八十三条第二款规定:“对多次贪污未经处理的,按照累计贪污数额处罚。”对于“未经处理”如何理解,理论上存在不同的观点,司法实践中存在不同的做法。 笔者认为对于“多次贪污未经处理”的理解,在正确区分了构成犯罪的贪污行为和不构成犯罪的贪污行为的基础上也要考虑行为人每一次实施贪污行为都不构成犯罪,但是次数比较频繁,累计数额较大这一现象。如果行为人一个星期内连续5次每次贪污4000元,累计两万元,此种行为的社会危害性绝不亚于一次性贪污5000元的犯罪行为。因此有必要对于行为人每一次实施贪污行为都不构成犯罪,但是次数比较频繁,累计贪污数额较大的行为给予一个累计期限,对于这一累计期限内贪污数额总和达到5000元以上标准的应当构成犯罪,没有达到标准的不构成犯罪。         
其实在有关财产型犯罪有关的司法解释中关于犯罪数额的计算,也有过先例。最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》中认为“多次盗窃构成犯罪,依法应当追诉的,或者最后一次盗窃构成犯罪,前次盗窃行为在一年以内的,应当累计其盗窃数额”。         
我们认为对于数次贪污每次都不构成犯罪,但是社会危害性较大的行为,法律也要确定一定的累计期间,对于累计期内每次都不构成犯罪但是具有严重社会危害性的贪污行为,其数额予以累计。
 

认定贪污罪应注意的四个问题 

在认定这类案件性质时,需要注意以下四个问题:  

一、区分罪与非罪的界限。  

个人贪污数额30000元以上的,即构成犯罪。个人贪污数额不满30000元,情节较重的,应以犯罪论处;情节较轻的,不以犯罪论处,由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。  

二、区分贪污罪与盗窃罪、诈骗罪的界限。  

区别在于:

1、客体不同。贪污罪的客体是公共财产和职务行为的廉洁性,盗窃罪、诈骗罪的客体是公私财产。

2、主体不同。贪污罪的主体是特殊主体,即国家工作人员和受委托管理、经营国有财产的人员,盗窃罪、诈骗罪是一般主体。

3、行为方式与行为对象不同。贪污罪中窃取、骗取公共财物的行为是利用职务上的便利实施的,盗窃罪、诈骗罪则没有这一条件;贪污罪的行为对象是公共财物,盗窃罪、诈骗罪的行为对象是公私财物。  

三、区分贪污罪与侵占罪的界限。  

区别在于:

1、主体不同。贪污罪的主体是国家工作人员和受托管理、经营国有财产的人员;侵占罪的主体是他人财产的保管者或者实际持有者。

2、行为方式不同。贪污罪的行为必须利用职务上的便利,侵占罪没有利用职务上的便利;贪污行为包括侵吞、盗窃、骗取等方式,侵占只能是侵吞一种行为方式。

3、行为对象不同。贪污罪的对象是公共财物,侵占罪的对象是他人的委托保管物、遗忘物、埋藏物。  

四、区分贪污罪与职务侵占罪的界限。  

区别在于:

1、对象不同。贪污罪的对象是公共财产,职务侵占罪的对象是本单位的财产。 

2、主体不同。贪污罪的主体是国家工作人员和“受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员”,职务侵占罪的主体是上述贪污罪主体范围以外的公司、企业或者其他单位的人员。 

以上是根据司法实践和现行有效法律法规及司法解释规定,对贪污罪罪与非罪的认定标准及依据,与大家分享交流。找北京贪污罪律师,贪污罪律师咨询,承办贪污贿赂罪案件,关注北京职务犯罪律师。

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日期:2021-05-15 | 所属分类:贪污罪律师实务             TAG标签: 贪污罪   北京贪污罪律师   

赵正彬律师 北京浩伟律师事务所 主任

北京市浩伟律师事务所创始人、主任、高级合伙人。中国人民大学 民商法研究生。第九届北京市律师协会专业委员会刑法专业委员会委员。第十届职务犯罪预防与刑事辩护委员会秘书长。中国法学会会员, 赵正彬律师自1996年始从事专职律师至今。自执业以来,本着“受人之托,忠人之事”的执业信念,以“至诚至真,精益求精”敬业精神,精心服务于每一位委托人。

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