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受贿罪律师咨询“亲自理财”型受贿行为实践判断

2021-05-15 10:36:51分类:受贿罪律师实务 阅读:2886
文章导读:受贿罪律师咨询“亲自理财”型受贿行为实践判断 受贿罪是目前在职务犯罪中客观表现形式上最多的了一种犯罪。在理财方面而论,有委托理财或者亲自理财类型的。无论哪一种类型,主要表现在行为人而未出资却获取证券期货等投资“收益”,的犯罪行为。

受贿罪律师咨询“亲自理财”型受贿行为实践判断

受贿罪是目前在职务犯罪中客观表现形式上最多的了一种犯罪。在理财方面而论,有委托理财或者亲自理财类型的。无论哪一种类型,主要表现在行为人而未出资却获取证券期货等投资“收益”,的犯罪行为。

 

根据最高人民法院《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》以下简称《意见》)第四条设置了国家工作人员以委托理财的表面形式掩盖受贿实质内容的认定标准。

 

首先,委托理财的当事人构成财产信托关系,前提是委托人将自有财产交由他人进行资本运作。而未出资却获取证券期货等投资“收益”,属于“空手套白狼”,明显是收受请托人财物的受贿行为。

 

其次,实际出资且获取“收益”明显高于出资应得收益,尽管符合委托投资理财的外部特征,但其获取不正常巨额收益的行为违背了证券、期货、房地产等市场的投资回报规律,过高“收益”部分显然亦是请托人主动转让的财产。所以,以委托理财名义获取“收益”,无论是《意见》中前一情形的普通形式的受贿,还是后一情形的变相形式的受贿,都完全符合受贿罪的构成要件。 

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但更值得强调的是,《意见》第四条规制范围局限于国家工作人员以委托理财表面形式掩盖受贿或者变相受贿的犯罪行为,但现阶段受贿罪司法实践中,国家工作人员经常大肆接受请托人提供的收益机会,亲自进行资本运作,赚取高额投资回报。例如,请托人将钢材期货合约于较低价位转让国家工作人员,建议其等待即将出现的钢材期货市场价格调整,适时抛盘。后国家工作人员果然得以有机会于高位抛售兑现。司法解释重点关注“委托理财”型的受贿异化形式,但并未直接指导各级司法机关重视接受收益机会、“亲自理财”型的受贿变化模式。由于接受收益机会后亲自理财区别于通过委托理财等手段获取直接收益,贿赂双方并没有经济利益往来的直接关系,司法机关难以直观地确认受贿性质与数额。 

       

我们尝试通过符合受贿罪构成要件的刑法解释,以市场风险判断为核心规则,对接受收益机会后的“亲自理财”型受贿作出司法认定——国家工作人员接受收益机会,实际上取得了财产性利益的期待权,获得了本不应也无力获取的财产性利益,正是这种“不义之财”的客观表征,决定了接受收益机会应当按照受贿定性。但是,刑事司法实践对于接受收益机会的受贿性质认定问题应当慎重,不能将所有的接受收益机会行为都认定为受贿。 

第一,国家工作人员接受有商业运作风险的收益机会不能认定为受贿。 
       

 例如,请托人凭籍敏锐的证券市场基本面判断能力、技术面分析能力,囤积大量市值极其低廉却具有较大升值空间的股票、期货,预计伴随着交易量的逐渐放大,其价格可在今后的数月内取得突破,便在较低的价位转让给国家工作人员,为其日后高价脱手提供盈利机会,借此谋取不正当利益。但交易主体对证券市场不可能具有确定性控制力。[1]国家工作人员获取经济利益或者规避财产损失有极高风险,还需要借助商业运作或价格判断能力赚取投资收益。因此,不能将接受具有高度风险性的证券、期货等收益机会认定为受贿。 

第二,国家工作人员接受没有市场风险的收益机会,应当认定为受贿。 
       

例如,请托人将其开发的楼盘以远低于市场价格(甚至低于成本价格)的“内部预售价”转让国家工作人员,以期其在另一宗国有土地使用权出让环节中低估市值。此后国家工作人员抛盘盈利。这意味着国家工作人员接受请托人的主动让利或故意亏本,应以受贿论处。再如,A股份公司董事会决议收购B上市公司35%的股权,在收购信息尚未批露前,国家工作人员从A股份公司董事甲处获悉该内幕信息,接受董事甲建议提前大量购入B上市公司股票。收购计划批露后B上市公司股票当日涨停,国家工作人员抛售获利。此类收益机会市场风险为请托人直接控制,无须任何风险注意或者投资管理,贿赂性质明确。 

第三,国家工作人员是否进行初始投资决定了受贿犯罪数额的计算方式。 
       

接受收益机会本身并不会产生经济利益,取得收益需要初始投资。部分收益机会获得者承担了初始投资,受贿数额只能限定在其通过该收益机会运作而获取的利益增值部分。部分收益机会获得者根本没有进行任何初始投资,完全由请托人垫付出资投入。若垫付初始资本具有明确的借贷关系且国家工作人员在收益实现后予以归还的,受贿犯罪数额仍应限定在投资增值部分;若国家工作人员将垫付初始资本与自己资本运作后的收益全部囊括不予归还的,受贿犯罪数额就应当包括请托人的投资部分与国家工作人员的资本运作获利部分。

 

以上是职务犯罪辩护律师网,受贿罪律师为你整理的亲自理财”型受贿行为实践判断,供大家学习和参考。

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日期:2021-05-15 | 所属分类:受贿罪律师实务             TAG标签: 受贿罪   北京受贿罪律师   

赵正彬律师 北京浩伟律师事务所 主任

北京市浩伟律师事务所创始人、主任、高级合伙人。中国人民大学 民商法研究生。第九届北京市律师协会专业委员会刑法专业委员会委员。第十届职务犯罪预防与刑事辩护委员会秘书长。中国法学会会员, 赵正彬律师自1996年始从事专职律师至今。自执业以来,本着“受人之托,忠人之事”的执业信念,以“至诚至真,精益求精”敬业精神,精心服务于每一位委托人。

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