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北京挪用资金罪辩护律师解析挪用资金罪的构成要件

2021-05-15 10:36:51分类:挪用资金罪律师实务 阅读:5328
文章导读:北京挪用资金罪辩护律师解析挪用资金罪的构成要件 在目前的各类公司企业,包括个体工商户的经营过程中,公司企业内部的一些工作人员,利用职务上的便利条件,将属于公司企业的资金挪做他用,长时间没有归还,给单位造成了一定的经济损失问题。以下是笔者根据法律规定对挪用资金罪的构成要件的解析,分享给大家。

北京挪用资金罪辩护律师解析挪用资金罪的构成要件 

在目前的各类公司企业,包括个体工商户的经营过程中,公司企业内部的一些工作人员,利用职务上的便利条件,将属于公司企业的资金挪做他用,长时间没有归还,给单位造成了一定的经济损失问题。以下是笔者根据法律规定对挪用资金罪的构成要件的解析,分享给大家。

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一、挪用资金罪的主体要件  

挪用资金罪,根据我国《刑法》和有关司法解释规定,是指公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利,挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人,数额较大、超过3个月未还的,或者虽未超过3个月,但数额较大、进行营利活动的,或者进行非法活动的行为。挪用资金罪的主体可以说是一般主体,是公司、企业或者其他单位的人员,这里的企业或者单位都不具有国有的性质。如果是在国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员或者由国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员,实施挪用公款的行为,则一般构成挪用公款罪而不是挪用资金罪。 

在司法实践中,挪用资金类的犯罪主体多为企业的中高层管理人员,例如,总经理、法定代表人。因为他们由于职务上的关系,对企业的财务状况比较了解,而且具有一定的资金使用、划拨、调动的权力,具备挪用的便利条件。当然,其他工作人员,特别是保管、经手资金的工作人员,例如财务人员也可以成为这方面的犯罪主体。 

二、挪用资金罪的客观要件 

1、行为要件 

利用职务之便,是挪用资金犯罪必须具备的行为要件,它是指利用本人在职务上主管、经管或经手单位资金的方便条件,既包括直接经手、管理的便利条件,也包括因其职务关系而产生的调拨、支配、使用的便利条件。例如单位领导人利用主管财务的职务,出纳员利用保管现金的职务,以及其他工作人员利用经手单位资金的便利条件。未利用职务上的便利,只是利用工作环境的便利,可能构成盗窃方面的犯罪,但不可能构成挪用资金罪。 

2、对象要件 

挪用资金罪的对象必须是行为人本单位的资金,如果挪用本单位资金以外的财物,例如挪用企业的物资,一般不构成挪用资金罪。根据最高人民检察院《关于挪用尚未注册成立公司资金的行为适用法律问题的批复》,挪用准备设立的公司在银行开设的临时账户上的资金,归个人使用或者借贷给他人的,也可以构成挪用资金罪。由此可见,公司在成立之前在银行开设的临时账户上的资金也是本罪的行为对象。  

3、指向要件        

挪用资金罪的行为指向是指挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人。这里的“个人”包括本人和其他自然人;“他人”包括其他自然人和其他单位。如果将单位资金借贷给其他个人或单位,只要履行了正当的手续,如经过股东会或董事会的授权同意,签订符合法律规定的借款合同,就属于合法的民间借贷行为,不涉及刑事犯罪、挪用资金问题。  

4、方式要件  

挪用资金罪的行为方式主要有以下三种:  

1、进行非法活动。 

这里的非法活动是指违法或犯罪活动,例如赌博、嫖娼、行贿、走私等。挪用资金或者公款后进行非法活动,其社会危害性要比其他挪用行为严重,因此这类挪用行为不受“数额较大”和挪用时间的限制就构成挪用资金罪。 

2、数额较大,进行营利活动。    

进行营利活动,是指从事投资经营谋利的活动。营利活动仅指合法的营利活动,不包括前项中的非法营利活动。在实践中,以获取利息、股息、红利为目的,将挪用的资金存入银行、用于集资、购买股票、基金和债券等,也属于营利活动。实际上是否营到利不影响犯罪的认定。该项行为相比一般的挪用行为社会危害性更加严重,因此不受挪用时间和是否归还的限制,但相比进行非法活动的行为社会危害性又要轻一些,因此立法上有数额的限制,要求挪用的数额必须达到较大的程度,才构成挪用资金罪。 

3、数额较大、超过三个月未还的。        

行为人在挪用资金后,既没有进行非法活动,又没有进行营利活动,而是将挪用的资金用于非法活动和营利活动之外的其他活动,如用于个人生活消费等。相比前两项的挪用行为,该项行为的社会危害性要轻一些,因此必须具备数额和时间两方面的条件才构成犯罪,即“数额较大”和“超过三个月未还”必须同时具备。在这里,三个月的计算时间,应从开始挪用之日起,到全部还清之日止。如果从挪用之日起到案发之时尚未超过三个月或者在三个月之内还清的,则不构成犯罪。 

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三、如何理解“超过三个月未还”的规定。     

 挪用本单位资金并非用于营利活动和非法活动,只用于个人生活开支、旅游、购物等一般活动,超过三个月未还的,是否构成挪用资金罪?这种情况下,挪用的“数额较大”和“超过三个月未还”是定罪的两个必要条件。数额较大的起点标准司法解释规定十分明确,在此不再赘述。而“超过三个月未还”是指挪用之日起三个月内没有归还,还是指时间不但超过了三个月,而且在案发前没有归还?笔者认为应该指超过三个月和归还两者的统一。如何正确把握,可参照1998年4月6日最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》精神执行,即指挪用资金超过三个月在案发前(被司法机关、主管部门或者有关单位发现前)仍未归还的。如果挪用资金超过三个月,在案发时全部归还本息的,可以不认定是犯罪。    

四、如何正确把握“进行营利活动和非法活动”的含义。    

1、挪用本单位资金虽未超过三个月,但数额较大,且所挪用的资金用于营利活动的构成挪用资金罪。此处指的“营利活动”不仅理解为利用挪用资金用于以营利为目的为法律所允许的一切投资、经商活动,如从事经商、生产、入股分红,存入银行或借贷给他人而个人得利收益的,而且还应当包括利用此资金偿还因经商欠下的债务、申请办理营业执照等为营利活动服务的相关活动。挪用资金用于营利活动的,法律没有要求挪用时间到底多长才构罪,也没有要求行为人营利的目的是否达到。如果挪用时间极短、目的也未达到,或者被挪用的资金尚未用于营利活动即归还,可以作为情节显著轻微,不认为是犯罪。    

2、挪用本单位资金进行非法活动的,没有规定挪用数额的大小和挪用时间的长短,一旦挪用便构成犯罪,这主要是考虑到进行非法活动的社会危害性比一般使用和营利活动更为严重。那么“非法活动”是否泛指一切违反法律、法规和政策的行为呢?根据立法的本意来看,笔者认为是特指而非泛指,应该是指违法程度较大,可能构成犯罪的或者违反治安管理处罚条例的非法活动,如非法经营、赌博、行贿、走私、吸贩毒、贩卖淫秽物品、组织淫秽表演等等。司法实践中挪用人利用挪用的资金进行非法活动的行为构成犯罪的,可按数罪并罚原则处罚。   

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日期:2021-05-15 | 所属分类:挪用资金罪律师实务             TAG标签: 挪用资金罪   北京挪用公款罪律师   

赵正彬律师 北京浩伟律师事务所 主任

北京市浩伟律师事务所创始人、主任、高级合伙人。中国人民大学 民商法研究生。第九届北京市律师协会专业委员会刑法专业委员会委员。第十届职务犯罪预防与刑事辩护委员会秘书长。中国法学会会员, 赵正彬律师自1996年始从事专职律师至今。自执业以来,本着“受人之托,忠人之事”的执业信念,以“至诚至真,精益求精”敬业精神,精心服务于每一位委托人。

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