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贪污贿赂犯罪律师咨询,从事公务“委派”行为的国家工作人员认定

2021-05-15 10:36:51分类:职务犯罪辩护 阅读:2790
文章导读:贪污贿赂犯罪律师咨询,从事公务“委派”行为的国家工作人员认定 在当前的职务犯罪中,多数人员本身不具备,《刑法》中规定的国家工作人员的身份特性,但其因受到国家机关的由于某种工作的委派而从事国家工作人员从事的工作性质时,一旦涉及犯罪,就符合我国刑法意义上的国家工作人员,

贪污贿赂犯罪律师咨询,从事公务“委派”行为的国家工作人员认定 

在当前的职务犯罪中,多数人员本身不具备,《刑法》中规定的国家工作人员的身份特性,但其因受到国家机关的由于某种工作的委派而从事国家工作人员从事的工作性质时,一旦涉及犯罪,就符合我国刑法意义上的国家工作人员,具体的说,我国刑法第93条规定的四类工作人员员的范围,刑法所称国家工作人员,是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员,以及其他依照法律从事公务的人员,以国家工作人员论。具体有以下四类:

1、指在国家机关中从事公务的人员; 

2、指在国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员; 

3、指国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位,社会团体从事公务的人员; 

4、指其他依照法律从事公务的人员。  

在司法实践中,对于前两类情况的身份认定一般比较简单,而对于后两类国家工作人员的认定就相对较为复杂,往往成为案件审理中的难点。从我们调查来看,就某院而言,目前主要遇到是第三类情况,比如关某某被控贪污案。因此,我们主要对第三类情况作出剖析。    

贪污贿赂犯罪律师咨询,随着经济体制改革的不断深化,我国由计划经济年代的单一公有制发展为以公有制为主体、多种所有制并存的新格局,而所有制多元化在经济领域里的表现,就是非国有公司、企业、事业单位等大量增加。为了维护国家在这些单位里的利益(主要是国有财产),或者从国家利益出发,对其活动进行指导和监督,上述国有单位往往要委派一定的人员到非国有单位从事公务活动,比如委派到国有公司、企业、事业单位以外的各种公司、企业、事业单位以及各种依法设立的学会、协会、基金会等社会团体,也包括上述单位参与国有资产投资形成的中外合资企业、中外合作企业、股分制企业等。

委派人员不仅包括国有公司、企业、事业单位有投资而委派去的经营、管理人员,也包括没有国有资产投资,但为了加强对于非国有单位工作的指导、监督而委派的人员。这些人员既包括由国有单位现有人员中派出的,也包括从外单位调入,或者从社会上聘用后委派到非国有单位从事上述公务的人员。 无论委派人是国有单位原有的具有国家工作人员身份的人,或者是接受国有单位聘任后被委派到非国有单位从事公务活动的人,即使其没有国家干部身份,都应以国家工作人员论。     

在此情况下,我们认为是否能认定为国家工作人员,关键在于把握好“受委派”和“从事公务”这两个特征。对于“受委派”,《纪要》指出:“所谓委派,即委任、派遣,其形式多种多样,如任命、指派、提名、批准等。不论被委派的人身份如何,只要是接受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派,代表国家机关、国有公司、企业、事业单位在非国有公司、企业、事业单位、社会团体中从事组织、领导、监督、管理等工作,都可以认定为国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员。如国家机关、国有公司、企业、事业单位委派在国有控股或者参股的股份有限公司从事组织、领导、监督、管理等工作的人员,应当以国家工作人员论。”  

据此,这里的“委派”在形式上可以不拘一格,如任命、提名、指派、推荐、认可、同意、批准等均可,无论是书面委任文件还是口头提名,只要是有证据属上述委派形式之一即可,这与我国当前非国有单位情况比较复杂,其中有集体所有制的公司、企业、事业单位,有国家投资的各种有限责任公司、股份有限公司、企业、公私联营企业,中外合资经营或合作经营的公司、企业等,所带来的有关国家工作人员身份来源变动多样性的实际情况是相符合的。对于“从事公务”的理解,前文已作了论述,这里不再赘述。但从《2003年《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》以下简称《纪要》》所规定的精神来看,对受委派从事公务的国家工作人员的认定上更强调的是从事公务,即代表国有单位行使组织、领导、监督、管理等职权活动,而不再是单纯关注国家工作人员的身份形式,只要真正地代表国有单位行使了相关职务活动,就应以国家工作人员论。 

贪污贿赂犯罪律师咨询,如国有企业经过改制为股份制企业以后,其改制前原有的国家工作人员,即使因各种原因未获得任何形式的委派手续,但仍代表国有投资主体行使监督、管理职权的,其原有国家工作员身份依然保留,仍可以成为贪污罪的主体。 

国家工作人从事公务“委派”行为的认定实务案例 

中国法院网刊登的关某某被控贪污案(关系某某下属二公司一机化队的副队长)。当时某某集团有限公司是由中国铁路工程总公司和某铁路局多元经营集团公司投资组建的纯国有特大型建筑施工企业,某某二公司系该集团下属企业。2002年12月27日二公司改制为国有控股的有限责任公司,由某某集团有限公司、中国铁路工会某铁路工程集团路桥有限公司委员会(内部职工持股会)、某铁路工程集团电气化工程有限责任公司三大股东出资建立。  

其中,中国铁路工会某铁路工程集团路桥有限公司委员会由某某集团第二工程有限公司职工持股会(代表职工出资入股)出资成立,是以内部职工出资入股支持公司发展的内部职工股份,内部职工股是公司依照有关法律规定设置的,通过公司职工持股会统一管理的特定股份。根据二公司职工持股会章程规定,持股会是从事内部职工股的管理,代表持有内部职工股的职工行使股东权利、承担股东义务,并以公司工会社团法人的名义独立承担民事责任的法人组织。持股会会员是个人出资通过持股会认购公司股份,参加持股会并履行持股会章程权利与义务的公司职工。二公司的股份中有部份系职工个人出资。2005年1月1日被告人关某某经二公司党委研究聘任为机化队副队长,并按有关规定向某某集团公司上报该干部名册备查。同年3月24日至同年底,关被派往该公司某项目部担任黔江工点行政负责人,全面负责本点工程的工期、成本、质量和设备维修使用管理,以及本点资金使用管理工作。 

贪污贿赂犯罪律师咨询,对于关某某的主体身份的认定,在审理中争议非常大,主要集中在关实施犯罪期间,二公司已非国有公司,而是国有控股公司,关是否属于国家工作人员?一种观点认为,在关实施犯罪时,二公司已改制,不再是国有公司,关由改制后的二公司所聘任,其已不代表国有投资主体对行使监督、管理职权等公务行为了,关不属于国家工作人员。  

第二种观点认为,虽然二公司进行了改制,成为了国有控股公司,关也由改制后的国有控股聘任,但根据前面所述,以及关的任命必须要报集团公司备案审查,换句话讲,也就是集团公司对关的是否聘任,有最后认可权,因而关还是应当以国家工作人员论。  

我们同意第二种观点。再比好如某法院审理的被告人孙某贪污罪一案,被告人孙原系某某项目部财务主管,其所在的某某集团有限公司第二工程公司改制为有限公司,但其干部任免权限、管理仍属某某集团有限公司的管理范围。孙身为项目部财务主管,其职务具有代表国有投资主体——某某集团有限公司行使监督、管理职权等公务性质,应以国家工作人员论。因而,最终以贪污罪对孙进行定罪处罚。

再比如朱某被控贪污一案,朱某系铁路局与地方人员联合投资设立有限公司的经理,由成铁局派到该公司中从事经营、管理,其行政级别、人事关系均随铁路,代表国有投资方行使监督、管理的职权,是典型的“受委派”行为。

通过以上法律规定和相关案例说明,当国家机关的相关单位与地方相关部门联合投资,并被委派到联合投资的公司中从事经营管理时,行为人的身份也发生了相应变化,其委派的身份是代表国有机关行使的监督、管理的职权。这样的身份就符合我国《刑法》第93条规定的国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位,社会团体从事公务的人员,应当以国家工作人员论。

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日期:2021-05-15 | 所属分类:职务犯罪辩护             TAG标签:    

赵正彬律师 北京浩伟律师事务所 主任

北京市浩伟律师事务所创始人、主任、高级合伙人。中国人民大学 民商法研究生。第九届北京市律师协会专业委员会刑法专业委员会委员。第十届职务犯罪预防与刑事辩护委员会秘书长。中国法学会会员, 赵正彬律师自1996年始从事专职律师至今。自执业以来,本着“受人之托,忠人之事”的执业信念,以“至诚至真,精益求精”敬业精神,精心服务于每一位委托人。

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