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贪污罪与职务侵占罪主体方面的区别认定

2021-05-15 10:36:51分类:职务犯罪辩护 阅读:3162
文章导读:贪污罪与职务侵占罪主体方面的区别认定 贪污罪与职务侵占罪均是我国刑法分则中独立的罪名,因两者主体的不同,而行为人去构成不同的罪名,其量刑幅度和结果也大不相同。

贪污罪与职务侵占罪主体方面的区别认定      

贪污罪职务侵占罪均是我国刑法分则中独立的罪名,因两者主体的不同,而行为人去构成不同的罪名,其量刑幅度和结果也大不相同。

一、在企事业单位(包括金融保险单位)发生利用职务上的便利侵吞、窃取、骗取单位财产行为的。      
1、首先是看该单位是否属于国有。          

国有性质的,通常应当认定为贪污罪;非国有性质的,认定为职务侵占罪。    
2、其次看是否政府或者国有单位委派从事公务的人员。         

 在非国有的企事业单位和在国有资本控股、参股的股份有限公司中从事管理工作的人员,除受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派从事公务的以外,不属于国家工作人员。对其利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的,应当依照《刑法》第271条第1款的规定,以职务侵占罪定罪处罚。只有国家机关、国有公司、企业、事业单位委派从事公务的,属于国家工作人员,应当认定为贪污罪。   
3、再次看是否从事管理工作。          

不论是在国有单位还是非国有单位,如果行为人仅仅是从事劳务性工作的人员而不是从事管理工作的人员,如工人、勤杂人员,在工作中窃取接触到的生产资料、劳动工具、生产成品的,只能定盗窃罪或职务侵占罪。      
二、在农村,村民委员会等基层组织人员利用协助人民政府从事行政管理工作的职务之便,侵吞、窃取、骗取公共财产的,认定为贪污罪。      
村民小组长利用职务上的便利非法占有公共财产,数额较大的,构成职务侵占罪。例如甲是X村委会主任,在主持村委会大楼建筑工程时,利用职务便利虚报材料款,侵吞5万元工程材料款;甲的行为:A贪污罪;B职务侵占罪;C违反党纪政纪的行为,非法所得应予追缴;D滥用职权罪。答案B。甲的工作性质(主持村委会大楼建筑工程),不属于“协助人民政府从事特定行政管理工作”,不符合贪污罪的主体条件,不成立贪污罪;但可构成职务侵占罪。因职务侵占罪的主体包括“公司、企业或者其他单位的人员”(第271条),甲符合“其他单位的人员”的主体条件。再如甲是X村委会主任,在在负责X村征地款的管理发放工作中,利用职务便利侵吞10万元征地款,甲的行为是贪污罪。因为甲的工作性质(征地款的管理发放),属于“协助人民政府从事特定行政管理工作”,符合贪污罪的主体条件。同理,因“从事公务”的职务便利受贿、挪用的,成立受贿罪、挪用公款罪;因非从事公务的职务便利受贿、挪用的的,成立非国家工作人员受贿罪、挪用资金罪。      
“受委托管理、经营国有财产”的认定。               

《刑法》第382条第2款规定的“受委托管理、经营国有财产”,是指因承包、租赁、临时聘用等管理、经营国有财产。利用职务便利侵吞此受托经管公共财产是贪污罪。  

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日期:2021-05-15 | 所属分类:职务犯罪辩护             TAG标签:    

赵正彬律师 北京浩伟律师事务所 主任

北京市浩伟律师事务所创始人、主任、高级合伙人。中国人民大学 民商法研究生。第九届北京市律师协会专业委员会刑法专业委员会委员。第十届职务犯罪预防与刑事辩护委员会秘书长。中国法学会会员, 赵正彬律师自1996年始从事专职律师至今。自执业以来,本着“受人之托,忠人之事”的执业信念,以“至诚至真,精益求精”敬业精神,精心服务于每一位委托人。

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