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企业刑事风险防范律师,企业刑事风险防控评估报告

2021-05-18 15:30:19分类:热点关注 阅读:559
文章导读:企业刑事风险防范律师,企业刑事风险防控评估报告 据统计,企业家触犯刑法的风险范围分布总体上较为广泛。在《刑法》分则规定的十大类犯罪中,除了危害国家安全罪、危害国防利益罪和军人违反职责罪外,其余的七类犯罪均有涉及。以下是企业常见的刑事风险类别,希望对广大企业经营者有所帮助。

企业刑事风险防范律师,企业刑事风险防控评估报告

尽管近年来,党中央开始出台文件改善营商环境、减税降负、加强产权保护,最高法院也示范性地纠正了几个具有典型意义的企业家冤错案件。但总体而言,市场管控机制不完善,国家对民营企业权益保护不足,加之民营企业家刑事法律风险意识淡薄等种种原因,企业家对自身可能面临的刑事法律风险缺少必要的关注识别和防范、应对措施,导致近年来中国企业和企业家的犯罪率直线上升,给众多企业和企业家造成了巨大损失。

企业家面临刑事法律风险的来源范围

据统计,企业家触犯刑法的风险范围分布总体上较为广泛。在《刑法》分则规定的十大类犯罪中,除了危害国家安全罪、危害国防利益罪和军人违反职责罪外,其余的七类犯罪均有涉及。以下是企业常见的刑事风险类别,希望对广大企业经营者有所帮助。
企业刑事风险防范律师

1、企业财税刑事风险

企业财税刑事风险,财务管理贯穿于企业生产经营活动的各个方面和流程,企业要想实现自身可持续性发展,必须加强税务方面的管理。实践中企业财税风险包括行政风险以及刑事风险,刑事风险被集中规定在《刑法》分则第三章第六节“危害税收征管罪”这一部分,其中逃税罪、骗取出口退税罪与虚开增值税专用发票罪,是企业税务部分最为常见高发罪名。

逃税罪是指纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报,逃避缴纳税款数额较大,并且占应纳税额百分之十以上,扣缴义务人采取欺骗、隐瞒等手段,不缴或者少缴已扣已收税款,数额较大或者因逃税受到两次行政处罚又逃税的行为。骗取出口退税罪是指故意违反税收法规,采取以假报出口等欺骗手段,骗取国家出口退税款,数额较大的行为。

虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票,是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的,违反有关规范,使国家造成损失的行为。

2019年公安部通报的工作情况显示,自2018年8月1日至2019年8月1日,全国公安机关共立案涉税犯罪案件2.28万起,涉案金额5169.8亿元。公安部公布了“十大涉税犯罪典型案件”,其中七件为虚开增值税专用发票犯罪。根据《企业家刑事风险分析报告》显示,虚开增值税专用发票罪也一直处于民营企业、企业家犯罪罪名的前列。

从案件数量看,虚开增值税专用发票罪的案发数量呈逐年上涨趋势,2019年仅我所代理的相关案件也较往年有所增长。同时案件开始呈现区域化,行业化趋势,集中爆发于“长三角”地区,并且以医药业、制造业,采矿业,商贸等行业为主。虽然国家一再强调保护民营经济健康发展,但另一方面,对企业、企业家的涉税刑事犯罪也要予以追究。2020年各部门开始信息共享,税务机关对社保、银行、不动产登记的数据进行整合,使得企业涉税犯罪的成本大大增加,更容易暴露在“异常名单”中,因此,企业面临的涉税刑事风险依然不容忽视。

2、企业人员侵犯财产刑事风险。

本文将职务侵占罪、挪用资金罪、诈骗罪、合同诈骗罪四项罪名归类为企业人员侵犯财产刑事风险,其中职务侵占罪以及挪用资金罪主要表现为企业人员侵犯公司内部财产,而诈骗罪与合同诈骗罪则表现为侵犯企业外部第三方的财产。

企业刑事风险防范律师,企业刑事风险防控评估报告  职务侵占罪以及挪用资金罪是公司股东、高管遇到的较为常见的罪名,许多企业家对属于企业所有的资金缺少清楚的认识,错误的认为“企业是我的,企业的钱也应该是我的”。企业作为独立的法人,具有独立的财产权,任何人不可侵犯企业法人的权益。职务侵占罪指的是企业工作人员利用职务之便将单位财产占为己有的行为。挪用资金的犯罪对象同样是单位的财产,但却不具有非法占有目的。作为企业一方面要提高员工的法律素养,树立风险意识,防止员工涉嫌犯罪,,另一方面也要防止单位资产的泄漏。

诈骗罪也属于侵犯财产类犯罪,与合同诈骗罪属于法条竞合关系。诈骗就是以虚构事实隐瞒真相的方法骗取公私财物的行为;合同诈骗则是诈骗的特殊表现形式,将行为限定在签订、履行合同的过程中。合同是企业经营发展的桥梁和纽带,也是容易产生矛盾纠纷的根源。企业在做相关风险防控时,需要建立健全合同审核制度,严格把控合同签署流程。一方面可以防止自己的员工作出侵犯他人财产的行为,一方面也可防止被骗,成为刑事案件受害人,牵扯刑事诉讼风险。

3、企业产品质量刑事风险。

上文提到,企业以产品或特定服务为依托,则生产产品时就要符合国家的相关规定。国家对不同行业的企业都有相应的质量标准、安全生产、卫生以及环保等方面的要求。如果企业未达标生产或者销售,情节严重或者造成严重后果的,企业及其负责人则可能要承担刑事责任。具体见《刑法》分则第三章第一节“生产、销售伪劣商品罪”的相关规定。

生产、销售伪劣产品罪是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,销售金额五万元以上的行为。生产、销售假药罪,是指生产者、销售者违反国家药品管理法规,生产、销售假药,足以危害人体健康的行为。

生产销售有毒、有害食品罪是指生产者、销售者违反国家食品卫生管理法规,故意在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的行为。实践中生产、销售伪劣产品罪在此类犯罪中最为常见,属于本节犯罪的“类罪名”。同时药品、食品行业也是容易诱发产品质量问题的重灾区。产品质量是此类犯罪的认定的关键,因此企业在做风险防控时要重点研究相关行业的国家标准、行业标准、地方标准等。

4、企业安全事故刑事风险。

安全生产是社会发展的主题,也是企业发展的重要保障,对此《安全生产法》做出明确规定,同时《刑法》也将一系列破坏安全生产的行为,纳入其中。包括重大责任事故罪、强令违章冒险作业罪以及危险物品肇事罪等等。

安全事大,人命关天,一旦发生案,往往造成群体性事件,不仅企业家可能因此获罪,企业可能也面临倒闭的风险。因此,企业应加强树立生命至上、安全生产的经营理念,加大预防机制,监管生产环境,完善应急机制。

    实践中,安全事故类犯罪具有行业化特点,以重大责任事故罪为例,重大责任事故罪是指在生产、作业中违反有关安全管理的规定,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为。规范的是生产、作业中违反安全管理的行为,常见于钢铁、机械、纺织、印刷等生产性服务业中。而危险物品肇事罪,则是指违反爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蚀性物品的管理规定,在生产、储存、运输、使用中,由于过失发生重大事故,造成严重后果的行为。应是材料、化工行业需重点关注的对象。

    强令违章冒险作业罪,是指企业、工厂、矿山等单位的领导者、指挥者、调度者等在明知确实存在危险或者已经违章,工人的人身安全和国家、企业的财产安全没有保证,继续生产会发生严重后果的情况下,仍然不顾相关法律规定,以解雇、减薪以及其他威胁,强行命令或者胁迫下属进行作业,造成重大伤亡事故或者严重财产损失的行为。本行为主观方面是过失,所谓过失是指行为人对所发生的后果而言,而对于既违章又冒险则是明知的。

5、企业知识产权刑事风险。

知识产权是企业依法享有的智力成果、商业信誉、经营管理活动中的经验、知识和其他特定权利。知识产权本身是一种无形财产,具有一定价值,一旦投入生产活动,则会转化为有形物质产品,产生收益,任何人未经同意,不得擅自使用。对此国家对知识产权保护也是日益重视,相继出台各类规范予以保护,其中刑法对其的规定,集中在《刑法》分则第三章第七节“侵犯知识产权罪”中。常见罪名有假冒注册商标罪、侵犯著作权罪、以及侵犯商业秘密犯罪。

企业正常经营运作时,要注意保护合法知识产权。一方面要防止自身知识产权不被外泄,受他人侵犯,事前,需要企业建立完善的知识产权管理、保密制度,明确职责,最大限度的保护专利权人和企业的合法权益;事后,在面临权利被侵犯时,要加强专利保护意识,一旦发现侵犯知识产权的犯罪行为,要主动向主管机关举报。另一方面也要树立完善的管理机制,不能被利益驱动,主动侵犯他人的知识产权,从而引发刑事风险。这就要鉴别哪些行为属于侵犯他人知识产权的犯罪行为。

侵犯著作权具体的行为模式有:1.未经著作权人许可,复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品;2. 出版他人享有专有出版权的图书;3.制作、出售假冒他人署名的美术作品等行为。

假冒注册商标罪,则是指违反国家商标管理法规,未经注册商标所有人许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标,情节严重的行为。

侵犯商业秘密罪,是指以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密,或者非法披露、使用或者允许他人使用其所掌握的或获取的商业秘密,给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。侵犯商业秘密罪侵犯的客体既包括国家对商业秘密的管理制度,又包括商业秘密的权利人享有的合法权利。犯罪主体是一般主体,既包括自然人,也包括单位。

6、企业信息网络刑事风险。

大数据时代下,数据与信息的价值格外重要,但数据来源、使用、处理的同时应当平衡法律的规定以及个人利益的保护。自2012年各部门相继出台了《关于加强网络信息保护的决定》、《网络安全法》、《关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》以及《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》等多部规定,对信息网络安全开启专项整治工作。其中涉及信息网络的常见罪名有侵犯公民个人信息罪、非法获取计算机信息系统罪以及破坏计算机信息系统罪。

 侵犯公民个人信息罪,即向他人出售或者提供公民个人信息,入刑以来已逾十余年,但犯罪数量却逐年增长,常年占据企业涉案罪名的前列。随着互联网APP应用程序的广泛应用,在为市民提供便利的同时,也存在强制授权、违规收集个人信息的现象发生。同时一些线下商家通过非法手段提供、获取、买卖个人信息,使得骚扰电话不断,大家对此反应十分强烈。因此,对于有大量用户信息的企业,尤其是互联网行业要从“提供”与“获取”两个方面入手,要做好风险的防控措施,避免出现泄露公民个人信息的事情发生。

非法获取计算机信息系统数据、非法控制计算机信息系统罪,是指违反国家规定,侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段,获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据,情节严重的行为。破坏计算机信息系统罪是指违反国家规定,对计算机信息系统功能或计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行破坏,或者故意制作、传播计算机病毒等破坏性程序,影响计算机系统正常运行,后果严重的行为。

网络安全和信息化是一体之两翼、驱动之双轮,企业的网络安全是其持续发展的前提。此前警方破获巨额数据窃取案,北京瑞智华胜科技股份有限公司通过营销广告服务,自主编写的恶意程序,从中清洗、采集用户信息,导致300亿用户信息被窃。对此,企业一方面要注重自身的行为,杜绝出现侵入、破坏或其他技术手段破坏网络安全行为。另一方面对于常见“网络爬虫软件”、“钓鱼链接”以及其他“木马程序”做好防范工作。

7、企业安全事故刑事风险。

企业刑事风险防范律师,企业刑事风险防控评估报告  安全生产是社会发展的主题,也是企业发展的重要保障,对此《安全生产法》做出明确规定,同时《刑法》也将一系列破坏安全生产的行为,纳入其中。包括重大责任事故罪、强令违章冒险作业罪以及危险物品肇事罪等等。

安全事大,人命关天,一旦发生案,往往造成群体性事件,不仅企业家可能因此获罪,企业可能也面临倒闭的风险。因此,企业应加强树立生命至上、安全生产的经营理念,加大预防机制,监管生产环境,完善应急机制。

    实践中,安全事故类犯罪具有行业化特点,以重大责任事故罪为例,重大责任事故罪是指在生产、作业中违反有关安全管理的规定,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为。规范的是生产、作业中违反安全管理的行为,常见于钢铁、机械、纺织、印刷等生产性服务业中。而危险物品肇事罪,则是指违反爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蚀性物品的管理规定,在生产、储存、运输、使用中,由于过失发生重大事故,造成严重后果的行为。应是材料、化工行业需重点关注的对象。

    强令违章冒险作业罪,是指企业、工厂、矿山等单位的领导者、指挥者、调度者等在明知确实存在危险或者已经违章,工人的人身安全和国家、企业的财产安全没有保证,继续生产会发生严重后果的情况下,仍然不顾相关法律规定,以解雇、减薪以及其他威胁,强行命令或者胁迫下属进行作业,造成重大伤亡事故或者严重财产损失的行为。本行为主观方面是过失,所谓过失是指行为人对所发生的后果而言,而对于既违章又冒险则是明知的。

8、企业其他市场经营刑事风险。

除了上述文章列举的企业类型化刑事风险外,企业在经营中也会遭遇其他刑事风险。其中分别涉及企业的设立、管理、用工、宣传、破产、涉诉等多个环节。

虚假出资是指公司发起人、股东并未交付货币、实物或者未转移财产所有权,而与代收股款的银行串通,由银行出具收款证明,或者与资产评估机构、验资机构串通由资产评估机构、验资机构出具财产所有权转移证明、出资证明,骗取公司的登记的行为。

虚假破产罪是指公司、企业通过隐匿财产、承担虚构的债务或者以其他方法转移、处分财产,实施虚假破产,严重损害债权人或者其他人利益的行为。隐匿财产,是指将公司、企业的资金、设备、产品、货物等财产全部或部分予以隐瞒、转移、藏匿。承担虚构的债务是指捏造、承认不真实或不存在的债务。本行为中虚假破产是指企业未达到破产界限,伪造破产原因,申请破产,而非真实破产。

虚假广告罪,即广告主、广告经营者、广告发布者违反国家规定,利用广告对商品或服务作虚假宣传,情节严重的行为。其侵犯的客体是国家对广告经营的管理制度,并且本罪主体是特殊主体,只能由广告主、广告经营者和广告发布者构成。主观方面表现为直接故意,即明知是不真实的广告而故意作虚假宣传。过失不构成本罪,行为人一般具有营利目的。

串通投标罪,即投标者相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益,或者投标者与招标者串通投标,损害国家、集体、公民的合法权益,情节严重的行为。本罪主体只能是投标人、招标人,包括个人和单位。并且本罪主观方面只能是故意。

拒不支付劳动报酬罪,是指以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬,数额较大,经政府有关部门责令支付仍不支付的行为。本罪中的不支付行为可分为两种情况:

(1)明确表示拒不支付的,即明确拒绝支付劳动者劳动报酬的,包括无正当理由拖欠,不论是否以非法占有为目的。

(2)虽表示应支付,但主动实施作为,为不支付找借口的,也应认定为不支付。如无正当理由转移财产,造成无支付能力假像的;用人单位主要负责人或指使发放劳动者劳动报酬的工作人员逃匿,造成无法支付假像的;或非法克扣工资或罚款的。

伪造公司印章罪所侵犯的直接客体是公司的正常活动的声誉,同时构成对社会公共秩序的侵犯。值得一提的是作为本罪犯罪对象的印章,须是公司侵犯国家机关的印章不构成本罪。

拒不执行判决、裁定罪是指对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行,情节严重的行为。单位犯本罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照本罪的规定处罚。

以上是根据近些年在各类企业经营过程中,发生的企业刑事法律风险问题整理的相关知识,虽然不是太准确,但是贯穿了企业经营活动的整个过程。希望企业经营者根据行业特点、因地制宜,做好在刑事方面风险防范,防患于未然,才是企业长久经营之道。

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日期:2021-05-18 | 所属分类:热点关注             TAG标签:    

赵正彬律师 北京浩伟律师事务所 主任

北京市浩伟律师事务所创始人、主任、高级合伙人。中国人民大学 民商法研究生。第九届北京市律师协会专业委员会刑法专业委员会委员。第十届职务犯罪预防与刑事辩护委员会秘书长。中国法学会会员, 赵正彬律师自1996年始从事专职律师至今。自执业以来,本着“受人之托,忠人之事”的执业信念,以“至诚至真,精益求精”敬业精神,精心服务于每一位委托人。

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