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贪污罪最高法指导案例,上缴定额利润后的营利部分是否构成贪污罪?

2020-07-27 14:36:51分类:贪污罪案例 阅读:867
文章导读:贪污罪最高法指导案例,上缴定额利润后的营利部分是否构成贪污罪? 没有投资、没有贷款和集资,也没有按集体所有制企业管理机制进行管理,完全由上诉人自筹资金、自聘人员、自主经营,对剩余的所创利润,按承包协议,应由承包人肖自主分配,其有权处分,原审法院对其占有上缴定额利润后的营利部分以贪污罪定罪处罚不当。

贪污罪最高法指导案例,上缴定额利润后的营利部分是否构成贪污罪?

 

定额承包者占有或支配本人上缴定额利润后的营利部分是否构成贪污罪

 

贪污罪的客观方面表现为利用职务之便,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。

 
挪用公款罪,贪污罪最高法指导案例8.jpg


案件简介

 

1993年3月,某市司法局筹建某市某某物资经贸公司,决定由时任司法局副局长的肖某某为经理。该公司性质为独立核算、自负盈亏的集体所有制企业,隶属司法局领导。同年5月,经有关部门批准,领取了营业执照。6月,司法局为扩大经济实体,决定某某物资经贸公司与该局先前成立的某某综合劳动服务公司、仪器设备成套公司、建筑安装工程公司联合组成某某物资贸易总公司,肖某某任总经理(未注册登记)。7月7日,肖某某与司法局签订了承包协议。协议约定:总公司及各分公司实行独立核算、自负盈亏、自主分配;资金自筹解决;所创利润在上缴承包利润后,剩余部分的利润分配自行确定等。11月,上级有关部门下发文件清理整顿机关所办的经济实体。

 

贪污罪最高法指导案例,上缴定额利润后的营利部分是否构成贪污罪?1994年1月 31日,在司法局解决上述总公司及所属4个公司的脱钩善后问题、肖某某向局务会汇报各公司经营情况时,谎称某某物资经贸公司营利只45万元,隐瞒了部分利润。同年5月,司法局局长换任,肖某某在新任局长向其询问现有资产情况时,称尚有免税所得5万元左右。6月14日上午,某某物资经贸公司会计王某某将从建行某河北支行利民储蓄所取出的8.7195万元交给了肖某某;8月5日,王某某又按肖某某的要求,从建行某河北支行台东储蓄所取出现金5099元及两张定额存单共5.5万元交给了肖某某(同年12月17日,上述两张存单到期,肖父肖某某将本息共61343元取出);8月8日,肖让王某某从一张4万元定期存单中提前支取6千元,并于9月的一天上午,让王某某将此款送到肖的家中;12月下旬,肖让王某某将此存单剩余的3.4万元改为活期存款,其后,肖以各种理由,于1995年一、二月间先后4次通过王某某从该存单中提取公款计3.2万元,余下的2千元肖则用于购买副食品花掉。

 

以上肖经手公款共19.3638万元,除其用于向司法局财务处上缴现金4.95万元外,其余14.4138万元被肖某某据为己有。

 

肖任某市司法局副局长主管某市秋林物资经贸公司期间,于1992年12月与顺盛公司露天分公司进行汽柴油联销。秋林公司与顺盛公司露天分公司在联销业务中分别获利10万元和25万元。1993年5月的一天,肖在家中收受了主管顺盛公司露天分公司的露天区公安分局领导薄某某送给的现金4万元。

 

1994年1月,肖某某得知某市高湾经济特区物资经销处经理孙某某资金紧张,遂主动对孙表示:我们去年挣点钱,你先拿着用,到春节我们搞福利,你还我们现金。之后,肖让会计王某某将面额1万元、3万元和4万元的转账支票各1张分3次交给了孙某某。孙将所借8万元大部分用于其个人经营业务活动。同年7月,孙陆续偿还现金7.2万元,被肖用于发奖金等事项。后因孙下落不明,剩余的8000元未能追回。

 

某市检察院以肖某某犯贪污罪、挪用公款罪,向法院提起公诉。

 

肖某某辩称,其行为不构成贪污罪和挪用公款罪。

 

1.肖处分或占有14万余元款项的行为不构成贪污罪。因为肖某某其时已交出司法局副局长的全部工作,没有免除其副局长的职务是根据当时市政府文件关于“职级不变”的规定而为,她的身份实质上已是一个普通的承包经营者,不可能利用职务之便;根据承包协议,在足额上缴了承包费之后所余款项,肖有权自主分配,这些款项并非公款。

 

2.指控肖收受露天区分局所送的4万现金,证据不足,不能认定。

 

3.肖借给孙8万元系违反财经纪律的套取现金的行为,不构成挪用公款罪。

 

一审判决审理结果

 

法院认为:肖身为司法局副局长,利用兼任所属公司法人代表、经理的职务之便,侵吞公款14万余元,其行为构成贪污罪,应依法惩处。公诉机关关于肖收受薄某某所送4万元构成贪污罪的指控,经查送钱一事存在,但送钱的前因等方面事实不清,证据矛盾,认定其行为构成贪污罪的证据不足;关于肖借给孙8万元构成挪用公款罪的指控,经查肖某某的行为属于违反财经纪律的套取现金行为,不构成挪用公款罪。因此对检察机关的这两项指控不予支持,辩护人的辩护意见,部分予以采纳。依照《刑法》第12条第一款、第382条第一款、第二款、第383条第一款第(一)项和《刑事诉讼法》第162条之规定,判决如下:

 

1、被告人犯贪污罪,判处有期徒刑十五年;

 

2、检察机关指控被告人贪污公款四万元,构成贪污罪的证据不足,指控的犯罪不能成立;

 

3、被告人不构成挪用公款罪。

 

贪污罪最高法指导案例,上缴定额利润后的营利部分是否构成贪污罪?一审宣判后,肖不服,以剩余盈利款是承包协议明确规定由其自主支配的部分,不是公款,其有权支配,故其行为不构成贪污罪为由,向省高院提出上诉。

 

(二)二审判决审理结果

 

省高院经审理后认为:原审判决认定的基本事实清楚,但上诉人兴办的经济实体,虽有集体所有制企业的营业执照,因某市司法局没有投资、没有贷款和集资,也没有按集体所有制企业管理机制进行管理,完全由上诉人自筹资金、自聘人员、自主经营,对剩余的所创利润,按承包协议,应由承包人肖自主分配,其有权处分,原审法院对其占有上缴定额利润后的营利部分以贪污罪定罪处罚不当。依照《刑事诉讼法》第189条第(二)项之规定,判决如下:

 

 

1、撤销某市中级人民法院刑事判决;

 

  

2、上诉人肖某某无罪。

 

贪污罪最高法指导案例,上缴定额利润后的营利部分是否构成贪污罪?贪污罪侵吞财物是指行为人将自己管理或经手的公共财物非法转归自己或他人所有的行为。概括起来侵吞的方法主要有三种:

 

1、是将自己管理或经手的公共财物加以隐匿、扣留,应上交的不上交,应支付的不支付,应入帐的不入帐。

 

2、是将自己管理、使用或经手的公共财物非法转卖或擅自赠送他人;

 

3、是将追缴的赃款赃物或罚没款物私自用掉或非法据为私有。

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日期:2020-07-27 | 所属分类:贪污罪案例             TAG标签: 贪污罪   北京贪污罪律师   

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