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赵正彬律师 2018-3-2 浏览次数:1621
摘要:如何区别挪用共管账户资金的行为和罪名认定? 北京挪用资金罪律师 国家工作人员与非国家工作人员分别利用自己的职务便利,挪用国有公司与非国有公司共同设立的银行共管账户的资金的行为,应当区分主从犯,根据主犯的性质认定;如果罪责相当,无法区分主从犯,一般成立挪用公款罪。
如何区别挪用共管账户资金的行为和罪名认定?
      在目前的经营管理过程中,多数公司企业为了更好的管理资金,保证资金的专款专用,一般情况下,双方设立一个共同管理资金的银行账户,以便于相互监管,保障资金的合理使用,为项目投资做合理的使用保障,但是即使是这样的行为,仍有行为人将共同管理的账户资金用各种理由挪作他用,而这样的行为是挪用公款罪还是挪用资金罪呢?本案以真实的案例解释了两者的区别。
【基本案情】
      郑某于2010年12月起任某省某某市某某区委常委、祖庙街道党工委书记;2011年1月起兼任某某名镇功能区管委会主任,负责管委会全面工作,分管招商和资金工作;2011年7月20日起兼任某某名镇功能区建设总指挥部副总指挥,协助执行总指挥开展日常工作,分管动迁安置部、招商服务部和安全保障部。
       郑某在担任上述职务期间,实施了下列犯罪行为: 2011年1月29日,某某古镇文化发展有限公司(以下简称“古镇公司”,是某某区政府和祖庙街道办事处为某某名镇改造项目而设立的公司)与某地产投资(中国)有限公司(以下简称“某公司”)签订战略合作框架协议,约定双方就某某名镇改造项目进行合作的相关事宜。2011年3月15日,某某名镇功能区管委会(以下简称“管委会”,是某某区委、区政府为实施某某名镇改造项目而成立的管理机构)与某公司签订《某某名镇“三旧改造”及安置房建设项目合作协议》,约定双方就某某名镇第一街区“三旧改造”与安置房建设开发进行合作的相关事宜.其中,约定某公司为配合管委会和古镇公司对项目用地范围内的动迁工作,在协议生效后向管委会预付人民币(以下币种同)3亿元作为资金支持,该款支付至双方共同设立的银行共管账户由双方共管,共管款项在某公司按约取得相应土地使用权后解除共管,由管委会专项用于该项目的征地动迁安置等工作;如某公司未能取得相应土地使用权而解除双方协议时,共管账户内的资金应解除共管并连同孳息全部返还给某公司。2011年3月28日,某公司向古镇公司设立的银行共管账户汇入3亿元。
       2011年5月初,时任某省某某市某某区祖庙街道党工委书记兼管委会主任的郑某提议并与时任某公司某某项目总经理的同案人刘某某(已另案判决)合谋将上述共管账户中的1亿元资金解除共管挪至他处,两人并约定了事后各自控制使用的数额。之后,刘某某按郑某的安排,向某公司董事长江鸣谎称某某区政府可能要将上述共管资金全部用于某某名镇项目之外的其他用途,建议先将其中的1亿元资金解除共管,并转存至其他地方。江鸣表示同意但要求管委会承诺仍然承担对1亿元资金的监管责任,并保证专款专用。郑某遂利用职务之便,一方面于同年5月9日通过管委会发函给某公司,承诺管委会在提前解除共管后仍承担对该1亿元资金的监管责任,保证该1亿元资金仍专用于某某名镇项目的约定用途,并按月向某公司告知资金用途、去向,还保证在双方协议终止或解除的情况下将1亿元资金返还给某公司;另一方面则通过管委会发函指令古镇公司于同年5月13日从共管账户中汇付1亿元至某某国际旅行社有限责任公司(以下简称…“某国旅公司”)的账户上。某国旅公司收到上述资金后,于同年5月和8月先后转付3000万元给刘某某,刘某某将其中160万元用于向郑某行贿,余款则用于其个人开办公司的经营活动;另7000万元则由某国旅公司用于经营活动并约定向郑某个人支付利息。
           2011年8月,某公司向管委会补发一份《资金调动函》,要求管委会将共管账户内的1亿元资金解除共管后调入某国旅公司账户并倒签日期为2011年5月12日。
     某省某某市中级人民法院判决:被告人郑某犯挪用资金罪,判处有期徒刑十年;犯受贿罪,判处死刑,缓期二年执行,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产;决定执行死刑,缓期二年执行,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产。
【裁判结果与理由】
       某省高级人民法院判决:上诉人郑某犯受贿罪,判处死刑,缓期二年执行,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产;犯挪用公款罪,判处有期徒刑十年;决定执行死刑,缓期二年执行,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产。
      上诉人郑某除犯受贿罪之外,还利用职务上的便利,伙同他人挪用巨额公款归个人使用,进行营利活动,其行为又构成挪用公款罪。挪用公款数额巨大不退还。郑某一人犯数罪,依法应予数罪并罚。郑某犯受贿罪罪行极其严重,本应处以死刑,但鉴于其归案后能坦白交待部分受贿事实,且其受贿所得案发后大部分已查扣在案等具体情况,故可必立即执行。郑某伙同他人挪用的公款案发后绝大部分已被追回,对其所犯挪用公款罪可以酌情从轻处罚。
【裁判要旨】
      国家工作人员与非国家工作人员分别利用自己的职务便利,挪用国有公司与非国有公司共同设立的银行共管账户的资金的行为,应当区分主从犯,根据主犯的性质认定;如果罪责相当,无法区分主从犯,一般成立挪用公款罪
挪用公款罪与挪用资金罪主要区别,主体身份不同。
挪用公款罪主体方面
      挪用公款罪主体是特殊主体,即国家工作人员,这里所说的国家工作人员与前述贪污罪中国家工作人员的内涵、外延基本相同。同样具有特定性和公务(职务)性。构成挪用公款罪的国家工作人员包括:在国家机关中从事公务的国家工作人员。在国有公司、企事业单位和人民团体中从事公务的人员;受国有单位委派到非国有单位中从事公务的人员;其他依照法律从事公务的人员。
另外需要注意的是,在挪用人与使用人相分离的情况下,非国家工作人员也能成为挪用公款罪的主体。根据最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第八条的规定,国家工作人员挪用公款归他人使用,使用人(非国家工作人员)与挪用人(国家工作人员)共谋,指使或者参与策划取得挪用款的,以挪用公款罪的共犯定罪处罚。
挪用资金罪主体方面
挪用资金罪的主体为特殊主体,即公司、企业或者其他单位的工作人员。具体包括三种不同身份的自然人,1、股份有限公司、有限责任公司的董事、监事,2、上述公司的工作人员,是指除公司董事、监事之外的经理、部门负责人和其他一般职工。上述的董事、监事和职工必须不具有国家工作人员身份。3、上述企业以外的企业或者其他单位的职工,包括集体性质的企业、私营企业、外商独资企业的职工,另外在国有公司、国有企业、中外合资、中外合作股份制公司、企业中不具有国家工作人员身份的所有其他职工以及受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托,管理、经营国有财产的非国家工作人员。具有国家工作人员身份的人,不能成为本罪的主体,只能成为挪用公款罪的主体。

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赵正彬律师 ,男,中共党员。北京市浩伟律师事务所创始人、主任、高级合伙人。中国人民大学 民商法研究生。第九届北京市律师协会专业委员会刑法专业委员会委员。第十届职务犯罪预防与刑事辩护委员会秘书长。中国法学会会员。  
     赵正彬律师自1996年始从事专职律师至今。自执业以来,本着“受人之托,忠人之事”的执业信念,以“至诚至真,精益求精”敬业精神,精心服务于每一位委托人。
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