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挪用公款罪中多次挪用多种用途情形中挪用数额的认定。

2020-02-15 16:03:02分类:挪用公款罪博文 阅读:600
文章导读:挪用公款罪中多次挪用多种用途情形中挪用数额的认定。 先看行为人挪用的公款中进行非法活动的数额是否构成犯罪,如果构成犯罪,则该笔数额单独计算,不进行累计。若不构成犯罪,则行为人进行非法活动的数额作为基数A用于累计。

挪用公款罪中多次挪用多种用途情形中挪用数额的认定。 
         

挪用公款罪中多次挪用多种用途情形中挪用数额的认定,在一起案件中薛某分三次挪用公款两万元,其中4500元用于贩毒(三个月内归还)、5000元用于炒股(三个月内未还)、10500元用于自己治病(三个月内未还)。在类似的案例中,挪用人不仅有多次的挪用行为,而且公款的用途也不同,非法活动、营利活动以及其他活动的情况可能并存出现,并且每种用途如果简单的按照追诉标准衡量,并不一定全部构成犯罪,在这样的情形下我们该如何认定行为人挪用公款的数额呢?要解决这个问题,首先我们要回归刑法关于挪用公款罪的条文规定,在刑法第384条的规定中,列出了挪用公款罪的三种不同情形,分别是挪用公款进行非法活动、挪用公款数额较大进行营利活动以及挪用公款数额较大,超过三个月未还。

 
挪用公款罪中多次挪用.jpg

考察这三种情形,我们可以发现其中公款灭失的风险以及对法益的侵害程度都是逐渐降低的。也就是说如果我们将进行非法活动的数额归入到营利活动中也是可以的,这也为我们解决公款多次挪用的数额认定问题提供了一个解决之道。这里要注意的是在挪用公款进行非法活动、营利活动以外的其他活动的情况下,有一个三个月的时间限制,所以在将非法活动或者营利活动的数额归入其他活动时,要考虑到一个时间的问题。 

具体而言,笔者认为对于多次挪用多种用途情形中挪用数额的认定,可以按照以下步骤进行:    
    


(1)先看行为人挪用的公款中进行非法活动的数额是否构成犯罪,如果构成犯罪,则该笔数额单独计算,不进行累计。若不构成犯罪,则行为人进行非法活动的数额作为基数A用于累计。    


(2)行为人进行营利活动的数额为基数B,将基数A与基数B相加,如果其和值S1达到了进行营利活动“数额较大”的标准,则以S1作为行为人挪用公款进行营利活动的数额,定罪量刑。若S1未达到进行营利活动“数额较大”的标准,则S1作为累计数额进入下一步。    


(3)行为人进行其他活动,超过三个月未还的数额为基数C,S1中超过三个月未还的数额之和为S2 ,将基数C与S2 相加得到和值S3 ,若S3 达到挪用公款用于其他活动“数额较大”的标准,则以S3 作为行为人挪用公款进行其他活动的数额,定罪量刑。若S3 仍没有达到“数额较大”的标准,则行为人不构成挪用公款罪。按照上述步骤,在前面笔者提到的薛某挪用公款的案例中,应认定薛某挪用公款用于其他活动,数额为16000元。    

挪用公款罪中多次挪用多种用途情形中挪用数额的认定,在以上述步骤进行挪用公款罪的数额认定时要注意三个问题:

 

第一,挪用公款进行非法活动、营利活动、其他活动的数额,前者可以计入后者,但后者万不可计入前者;

 

第二,进行非法活动与营利活动的数额中,只有超过三个月未还的部分才可以计入其他活动;

 

第三,当出现基础A、基数B、基数C、S1 、S3 中有两项以上达到了刑法追诉的标准时,是否可以再进行数额的累计呢?举一个简单的例子,国家工作人员甲挪用公款10万元用于贩毒、挪用公款8000元用于炒股,按照上面笔者提出的计算步骤,我们只能认定甲挪用公款10万元进行非法活动,但也有人会提出,既然非法活动的数额可以计入营利活动中,是否也可以认定甲挪用公款10.8万元用于营利呢?

 

对于这种情形的处理,笔者认为应该按照处罚较重的计算方式进行认定。像上面的这个例子就应该认定甲挪用公款10万元用于非法活动,因为根据法律的规定,挪用公款10万元用于非法活动的,属情节严重,应处5年以上有期徒刑,而挪用公款10.8万元用于营利活动的,尚不构成情节严重,处刑在5年以下。正是由于法律和司法解释对挪用公款进行非法活动有更加严格的要求,所以笔者在设计上述认定步骤时才首先考虑挪用公款用于非法活动的数额是否构成犯罪。当然这种从一重的情形只是一种特殊情况,司法人员在遇到类似的情况时,只要稍加注意,按照笔者的上述方式处理即可。    
    


3
、一次挪用多种用途情形中挪用数额的认定。 
        

这种情形完全可以被多次挪用多种用途的情形涵盖,而且情况也相对简单一些,在一次挪用多种用途的情形中一般很少出现挪用期限不同的情况,所以笔者在这里对于这种情形的数额认定问题也就不再讨论,其计算方法可以参照上文多次挪用多种用途情形中挪用数额的认定方法。    

 
4
、多次挪用公款,并以后次挪用的公款归还前次挪用公款情形中挪用数额的认定问题。 
        

对于这种情形中公款数额的认定问题,司法解释规定:“挪用公款数额以案发时未还的实际数额认定。”但是这简单的规定在遇到复杂的挪用公款罪的情况时却让司法人员不知该如何适用。比如一个国家工作人员张某第一次挪用公款10万元用于贩毒,10天之后又挪用了20万元,其中的10万元由于归还第一次挪用的公款,剩下的10万元继续贩毒;过了10天,张某又挪用30万元,其中的20万元用于归还第二次的挪用的公款,剩下的10万元继续贩毒,又过了10天,张某将第三次挪用的30万元归还,并在这一个月中获利10万元,一个月之后本案案发。

 

在这个案例中,张某三次挪用公款,并以后次挪用的公款归还前次挪用的公款,案发时被挪用的60万公款已全部归还,那么按照司法解释的规定,张某挪用公款的数额是否就是0元呢?这显然是荒谬的。但从表面上看,司法解释就是这个意思,没有任何其他的适用情形的限定,许多律师在庭审中也据此为犯罪分子据理力争,虽然许多法官选择了不适用该司法解释的规定,但由于我们国家的法官并没有司法审查权,所以我们也只能默默地裁判,不敢解释。那么到底该如何理解该司法解释的本意,如何解决这个问题呢?    

一些学者和司法工作者也提出了一些解决的方法,其中有合理的,但有一些完全不合道理,脱离司法实际,属于空想的产物,比如有人就提出:“用于归还挪用公款的都是后次挪用的公款,没有自筹资金的,挪用公款的期限从第一次算起,至案发超过三个月的,挪用公款罪罪名成立,挪用公款的犯罪数额不累加,以首次挪用公款的数额为犯罪数额,因为实际被挪用的公款总数并没有因后次的挪用行为而改变。”这就是一种错误的解决方法,当后来挪用的数额渐次大于前面的数额或者后来挪用的公款不足以偿还前面公款的时候,这种认定方式都会出现错误,而且这种做法还有变相改变司法解释规定的嫌疑。

 

其实司法解释的立法本意是公款的性质都是一样的,行为人拆东墙补西墙,但补墙的砖其实都是一个所有者,所以就看最后还缺多少块砖就完事了。其计算方式就是一个简单的加减法,用挪用出去的公款数额之和减去案发前挪用回来的公款数额之和,其差额就是应该认定的数额。最高院的逻辑虽然简单,但是由于挪用公款罪中公款的用途问题对定罪量刑有着重要的影响,也就是说虽然砖是一样的,但你拿砖去砸人与拿砖去砌墙,其实完全是两码事,忽视了这一点就会出现上面案例中张某挪用公款贩毒最后不构成挪用公款罪的荒谬情况。    


挪用公款罪中多次挪用多种用途情形中挪用数额的认定,对于这个问题,笔者认为可以采取如下的解决方式:

 

(1)对于行为人的多次挪用行为,先考察其每一次的挪用行为是否构成犯罪,只要该次的行为符合挪用公款罪的追诉标准,就应认定其构成犯罪,挪用公款的数额以该次挪用的数额认定。至于其案发前是否归还了公款,是自筹资金归还,还是再次挪用公款归还都不影响定罪和挪用数额的认定,只可作为量刑情节予以考虑。该次的挪用数额、案发前的归还数额独立于其他次的挪用数额、归还数额。之所以不考虑是否在案发前归还的情况,就是为了防止上文中张某的那个案例中出现的案发前还清公款不构成犯罪的悖论情形,最高院司法解释的本意也应该是排斥这种情形的。若在一次挪用中出现了多种用途的情况,则按照本文上面提到的第3种情况即“一次挪用多种用途情形中挪用数额的认定”方式进行处理。

 

(2)对于单次挪用不构成犯罪的挪用行为,行为人在挪用公款后,又挪用公款用以归还前次挪用的公款的,以案发时实际未还的数额认定。在进行数额的累计与扣减时,应按照公款的不同用途分别计算出其未还的数额。对于使用非公款归还的部分不进行扣减,只作为量刑情节予以考虑。    

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日期:2020-02-15 | 所属分类:挪用公款罪             TAG标签: 挪用公款罪   挪用公款罪律师   

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