根据《刑法》第二百零五条之一的规定，虚开发票罪分为两个量刑档次：一是情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；二是情节特别严重的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。对于情节严重的标准，比较容易确定，但对于情节特别严重的标准，目前还没有司法解释予以明确规定，由司法机关在办理案件的过程中予以把握。

检察机关在对虚开发票罪案件进行审查起诉时，对于犯罪情节轻微,依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的案件,可以作出不起诉决定。而对虚开发票罪作出相对不起诉的案件，一般都是属于情节严重的标准，那么，对于情节特别严重的标准是否有作出相对不起诉的可能呢？应该如何把握？

案号：杭州市上城区人民检察院不起诉决定书（上检刑不诉〔2021〕20128号）

1.基本案情

**公司（以下称****）于2013年9月9日注册成立，注册地上海市普陀区**路**号**幢**室，实际经营地上海市嘉定区**镇**路**弄**号楼**层，公司法定代表人陈某某（后变更为张某乙），实际控制人张某甲，公司主营代理记账、税管家等业务，田某某系公司销售部经理。

2018年1月，张某甲、田某某（二人均另案处理）经人介绍结识了方某某、蒋某某两人（二人已判刑），方某某、蒋某某提出其实际控制杭州**公司（以下称*****）、杭州**公司（以下称杭州**）、杭州**公司（以下称杭州**）希望将公司账户内的资金付出最少的代价转至二人个人账户，在没有实际业务发生的情况下，张某甲指使田某某、被不起诉人宋某通过**公司实际控制的如东**中心（以下称如东**）、如东**中心（以下称如东**）等多家企业及协助方某某、蒋某某成立的如东**公司与****、杭州**、杭州**签订虚假业务合同并开具以服务费、佣金等为内容的增值税普通发票。****公司即按合同约定将款项打入上述发票开具企业，再由企业将钱打入方某某、蒋某某提供的个人账户内，瑷石财务向方某某、蒋某某收取票面金额6%左右的服务费。

截止案发，*****通过如东**等多家企业给方某某、蒋某某的****、杭州**、杭州**三家公司虚开发票共计742张，票面金额总计73428026元，收取开票费总计4429680元。

被不起诉人宋某系****市场营销部职员，负责公司上述部分业务的对接和实际操作，其涉及的虚开发票数达139张，总计虚开发票金额达13548000元，获得对应的业务提成达8842元。

2020年8月19日，公安机关在上海市浦东新区**路**弄**号**室将被不起诉人宋某抓获归案。案发后，被不起诉人宋某已退出全部提成款。

2.不起诉理由

本院认为，被不起诉人宋某作为其他直接责任人员，明知公司无真实业务仍帮助虚开发票，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百零五条之一，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以虚开发票罪追究其刑事责任。其系初犯，无前科劣迹，归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，又系公司底层员工，从事虚开发票行为系接受单位指派，行为具有可替代性，且已退出全部违法所得。综上，本案犯罪情节轻微，社会危害性不大，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第二款的规定，决定对宋某不起诉。