北京职务犯罪辩护律师网

专  注  贪  污  贿  赂  渎  职   犯  罪  辩 护

首页

受贿罪

贪污罪

行贿罪

挪用公款罪

挪用资金罪

职务侵占罪

罪名解析

渎职犯罪

贪污罪 - 贪污罪博文 - 贪污罪律师咨询_贪污罪与非罪的界限及“公共财物”认定

您当前的位置在 > 首页 > 贪污罪 > 贪污罪博文 > 贪污罪律师咨询_贪污罪与非罪的界限及“公共财物”认定

贪污罪律师咨询_贪污罪与非罪的界限及“公共财物”认定

贪污罪博文 发布时间:2018-09-22 14:31:10 阅读量:856
来源:

文章导读 贪污罪律师咨询_贪污罪与非罪的界限及“公共财物”认定 贪污罪作为一种职务犯罪,在日常生活中时有发生。而贪污罪作为一般贪污行为的特殊形式,除具有一般贪污违法行为的共性外,还具有自身的特性。构成贪污罪的贪污行为,还具有贪污数额和情节上的要求。因此,认定贪污罪与一般贪污违法行为时,应把握以下方面,来判断贪污罪与非罪之间的界定。

贪污罪律师咨询_贪污罪与非罪的界限及“公共财物”认定  


贪污罪作为一种职务犯罪,在日常生活中时有发生。而贪污罪作为一般贪污行为的特殊形式,除具有一般贪污违法行为的共性外,还具有自身的特性。构成贪污罪的贪污行为,还具有贪污数额和情节上的要求。因此,认定贪污罪与一般贪污违法行为时,应把握以下方面,来判断贪污罪与非罪之间的界定。     

1、要看行为人贪污的数额是否达到5干元。   
       

 其中,贪污的数额按累计方法计算。对于行为人贪污的数额达到5千元的,无论其情节如何,均构成贪污罪;而对于贪污的数额尚未达到5千元的,一般应视为一般贪污违法行为,         

2、要看行为人的贪污情节。   
        

其中,贪污情节主要针对贪污数额不满3万元的贪污行为。如果贪污数额不满3万元,贪污情节较轻时,对该贪污行为就应认定为一般贪污违法行为;如果贪污数额不满3万元,但贪污情节较重时,对该贪污行为就应认定为贪污罪。      

贪污情节是否属于较重或较轻范围,一般应从以下方面进行综合分析、界定:         

1行为人的一贯表现;         

2看行为人贪污行为的动机和目的;         

3看行为人所贪污的公共(国有)财物或非国有单位财物的性质、用途;         

4看行为人贪污的手段;         

5看贪污行为所造成的后果;         

6看行为人的悔罪表现。         

2016年3月28日由最高人民法院审判委员会第1680次会议、2016年3月25日由最高人民检察院第十二届检察委员会第50次会议通过,最高人民法院 最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释 自2016年4月18日起施行)

  

为依法惩治贪污贿赂犯罪活动,根据刑法有关规定,现就办理贪污贿赂刑事案件适用法律的若干问题解释如下:

 

第一条 贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。

  

贪污数额在一万元以上不满三万元,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:

(一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的;

(二)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的;

(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的;

(四)赃款赃物用于非法活动的;

(五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作,致使无法追缴的;

(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。

  

受贿数额在一万元以上不满三万元,具有前款第二项至第六项规定的情形之一,或者具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:

(一)多次索贿的;

(二)为他人谋取不正当利益,致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的;

(三)为他人谋取职务提拔、调整的。


构成贪污罪应同时具备以下条件:         

1
、犯罪主体必须是国家工作人员。  
        

即国家机关中从事公务的人员,在国家权力机关、行政机关、司法机关以及军事机关中行使一定职权、履行一定职务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业事业单位、社会团体从事公务的人员,以及其他依照法律从事公务的人员,以国家工作人员论。         

2、侵犯的是公共财物。  
      

 所谓公共财产是指国有财产、劳动群众集体所有的财产和用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。         

3、主观方面具有犯罪的故意。         

4、行为上主要表现为利用职务上的便利。
  
       

侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。         

多次贪污未经处理”如何累计数额         



   221.png     


刑法第三百八十三条第二款规定:“对多次贪污未经处理的,按照累计贪污数额处罚。”对于“未经处理”如何理解,理论上存在不同的观点,司法实践中存在不同的做法。 笔者认为对于“多次贪污未经处理”的理解,在正确区分了构成犯罪的贪污行为和不构成犯罪的贪污行为的基础上也要考虑行为人每一次实施贪污行为都不构成犯罪,但是次数比较频繁,累计数额较大这一现象。如果行为人一个星期内连续5次每次贪污4000元,累计两万元,此种行为的社会危害性绝不亚于一次性贪污5000元的犯罪行为。因此有必要对于行为人每一次实施贪污行为都不构成犯罪,但是次数比较频繁,累计贪污数额较大的行为给予一个累计期限,对于这一累计期限内贪污数额总和达到5000元以上标准的应当构成犯罪,没有达到标准的不构成犯罪。         

       

其实在有关财产型犯罪有关的司法解释中关于犯罪数额的计算,也有过先例。最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》中认为“多次盗窃构成犯罪,依法应当追诉的,或者最后一次盗窃构成犯罪,前次盗窃行为在一年以内的,应当累计其盗窃数额”。         

      

 我们认为对于数次贪污每次都不构成犯罪,但是社会危害性较大的行为,法律也要确定一定的累计期间,对于累计期内每次都不构成犯罪但是具有严重社会危害性的贪污行为,其数额予以累计。

 

贪污罪关于单位财物中的“公共财物”认定问题        

       

根据刑法规定,贪污罪侵犯的客体是复杂客体。既侵犯了公共财物的所有权,又侵犯了国家机关、国有企业事业单位的正常活动以及职务的廉洁性,但主要是侵犯了职务的廉洁性。在国有公司、企业中,具有国家工作人员身份的人,侵吞本公司、企业的财物,当然属于侵犯了公共财物的所有权。在中外合资和中外合作企业、股份制公司、企业中,中方和国有资产大都占控股地位或主导地位,其财产仍可视为公共财产,即使不占主导地位和控股地位,其中一部分财产仍属公共财产,因此,具有国家工作人员身份的人,利用职务的便利,侵吞上述公司、企业的财物,仍属于侵犯公共财产的所有权。    
     
       

但是在现实生活中,单位财物中包含个人“合法报酬”和“属于单位的收入”两大部分,前者属于刑法第92条规定的公民私有财产,后者属于刑法第91条规定的“公共财物”。    

要正确认定单位财物中的“公共财物”性质,关键是要搞清楚其财产的所有权性质。    

1在不同所有制的经济联合体中,国有、集体、私营财产并存,当主体是国家工作人员时,贪污罪的对象是公共财物;如果属于其他法定主体时,则要求其犯罪对象是国有财产,否则不构成贪污罪;    

2在经济承包活动中,行为人所侵犯的财产如果是应交纳的利润或者是刑法第91条规定内的财物,则为“公共财物”。如果是行为人按规定应当得的利润,或是权属不明的超利分成部分,或是刑法第92条规定内的公民私有财物,则不是“公共财物”;    

3在中外合资、中外合作、外国独资的三资企业中,除了考察中方企业的性质,确定行为人是否具备贪污罪的主体资格外,还要搞清楚行为人非法占有的财物的性质,对在协议规定之外向企业投入的生产资料和资金以及企业经营管理人员按规定应得的报酬和奖金都属于私有财产;    

4在科技人员的技术活动中,不论是职务技术活动或是业余兼职,领取按政策规定、或上级领导批准、或协议规定比例内的合法应得报酬,不为侵占“公共财物”;而非法占有属于本单位的技术成果、或本应交单位的收入、或侵占属于单位的收入部分的财产,即侵犯了“公共财物”;    

5在公务或经销活动中收受按规定应当交公而不交的礼品或回扣等(公共礼品)属“公共财物”;    

6在有奖销售等活动中,如果中奖奖券的投资属于“公共财物”,则其奖品、奖金为“公共财物”;如果是私有财产投资后的中奖、或所有权归属不明的奖券,不为“公共财物”。   

一般认为,下列财物属于“公共财物”:  

1属于国有、集体单位投入或拥有的生产资料与资金;  

2应当上缴单位的收入和利润部分;  

3应上缴国家的税金和按规定应交纳的基金;  

4按规定属于全体职工的工资奖金;  

5在公务活动中收受按规定应当交公的礼品。  

下列财物不属于“公共财物”:  

1个人投入的生产资料或资金;  

2个人的合法报酬、应得利润和承包中的超利分成部分。在不同的活动中合法报酬和“公共财物”的表现形式是多种多样的。    
     
       

正确分清了上述“公共财物”的性质后,再结合贪污罪的其他要件进行考察,罪与非罪的界限问题就会迎刃而解。对于领取正当合法的报酬、利润或获得正当合法的收入,不论是违反财经制度的擅自提取,或是由于数额太大,不敢明取、或是由于领多了,担心别的职工有意见等客观原因,从而采取了伪造单据、弄虚作假等非法手段获取自己应得的合法财物,这些行为都因为没有侵犯“公共财物”所有权,都不存在构成贪污罪的问题。

 

贪污罪的数额及公共财物,是构成贪污犯罪的核心问题,因此,把握贪污罪与非罪的核心要件是认定贪污的标准和重中之重。北京贪污罪律师,贪污罪律师咨询,承办贪污贿赂罪案件,关注北京职务犯罪律师。


本站声明:本站所载文章用于学习交流,若来源标注错误侵犯到您的权益,烦请告知,我们及时处理。

日期:2018-09-22 | 所属分类:贪污罪




职务犯罪辩护律师网

全国免费资讯热线

400-630-9918

法律咨询二维码

移动端二维码

公众号二维码

友情链接:  刑事律师   石家庄知名律师   南京律师   刑事法律咨询   刑事案件律师咨询   交通事故法律咨询   受贿罪律师   贪污罪律师   行贿罪律师   挪用公款罪辩护律师   挪用资金罪律师   职务侵占罪律师   渎职犯罪律师   海淀区律师   经济犯罪   北京刑事律师   天津刑事律师   上海刑事律师   重庆刑事律师   深圳律师   北京律师事务所   太原知名律师   南京知名律师   杭州知名律师   合肥知名律师   济南知名律师   郑州知名律师   武汉知名律师   长沙知名律师   广州知名律师   成都知名律师   昆明知名律师   西安知名律师 

版权所有: 北京浩伟律师事务所